Чек-лист: нужно ли согласие АЗРК на вашу сделку: контрольный список

Как пользоваться этим чек-листом

Чек-лист построен по принципу последовательной фильтрации: каждый блок сужает круг сделок, требующих антимонопольного контроля. Проходите пункты по порядку — если на каком-либо этапе ответ «нет», дальнейшая проверка по этому блоку не нужна.

Чек-лист охватывает три ключевых вопроса: является ли сделка экономической концентрацией, превышают ли стороны пороговые значения, и какой именно порядок — предварительное согласие или последующее уведомление — применяется. Отдельный блок посвящён антиконкурентным соглашениям, которые запрещены вне зависимости от размера сторон.

Материал основан на действующем законодательстве Казахстана о конкуренции. Пороговые значения в абсолютных цифрах необходимо уточнять по актуальной редакции нормативных актов — они периодически пересматриваются.

Блок 1. Является ли сделка экономической концентрацией?

Антимонопольный контроль распространяется только на сделки, которые казахстанское законодательство квалифицирует как экономическую концентрацию. Проверьте, соответствует ли ваша сделка хотя бы одному из следующих признаков.

• Слияние или присоединение. Два или более юридических лица объединяются в одно либо одно присоединяется к другому — независимо от организационно-правовой формы.
• Приобретение акций или долей участия. Покупатель получает пакет, дающий право прямо или косвенно контролировать деятельность компании-цели: назначать руководство, блокировать ключевые решения, определять условия ведения бизнеса.
• Приобретение активов. Покупаются основные производственные средства или нематериальные активы другого субъекта рынка, если это позволяет покупателю занять положение продавца на соответствующем товарном рынке.
• Получение права управления. Одно лицо получает право управлять деятельностью другого субъекта рынка — через договор, доверенность или иной механизм.
• Создание совместного предприятия. Новое юридическое лицо создаётся двумя или более участниками и будет осуществлять самостоятельную хозяйственную деятельность на постоянной основе.

Если ни один из признаков не подходит — сделка не является экономической концентрацией и не требует согласования с АЗРК по этому основанию. Если хотя бы один признак присутствует — переходите к Блоку 2.

Блок 2. Превышают ли стороны пороговые значения по активам или выручке?

Даже если сделка является экономической концентрацией, обязанность получать согласие АЗРК возникает только при превышении пороговых значений — по суммарным активам или суммарному объёму реализации участников сделки.

• Суммарная балансовая стоимость активов. Сложите балансовую стоимость активов всех участников сделки — покупателя (включая группу), продавца и компании-цели. Если итог превышает порог, установленный законодательством о конкуренции, — критерий выполнен.
• Суммарный объём реализации товаров. Альтернативный критерий: суммарная выручка от реализации товаров (работ, услуг) всех участников за последний финансовый год. Превышение порога по этому показателю также влечёт обязанность согласования.
• Доля на товарном рынке. Если один из участников сделки занимает долю свыше 35% на соответствующем товарном рынке Казахстана — это самостоятельный критерий, при котором требования АЗРК могут применяться независимо от абсолютных показателей активов или выручки.
• Группа лиц. При расчёте показателей учитывается вся группа лиц каждого участника — аффилированные компании, материнские структуры, дочерние общества. Показатели отдельной компании без учёта группы могут быть ниже порога, тогда как консолидированные — выше.

Если ни один из пороговых критериев не достигнут — предварительное согласие АЗРК не требуется. Если хотя бы один критерий выполнен — переходите к Блоку 3.

Блок 3. Какой порядок применяется — согласие или уведомление?

Казахстанское законодательство о конкуренции предусматривает два режима контроля: предварительное согласие (разрешительный порядок) и последующее уведомление (уведомительный порядок). Режим зависит от масштаба сделки и положения сторон на рынке.

• Предварительное согласие АЗРК. Требуется, если суммарные показатели участников существенно превышают пороговые значения или если один из участников занимает доминирующее положение на товарном рынке. Сделка не может быть закрыта до получения разрешения — нарушение этого правила является самостоятельным основанием для ответственности.
• Уведомительный порядок. Применяется при меньших показателях — когда пороги превышены, но не достигают уровня, требующего предварительного разрешения. Уведомление подаётся в АЗРК в установленный срок после закрытия сделки.
• Срок рассмотрения при согласии. Стандартный срок — как правило, 30 календарных дней с момента принятия полного комплекта документов. При сложных рынках срок может быть продлён. На практике рекомендуется закладывать 45–60 дней на прохождение процедуры.
• Состав заявления. Пакет документов включает сведения об участниках сделки и их группах, описание сделки и её условий, данные о товарных рынках присутствия, финансовую отчётность. Неполный пакет влечёт приостановление срока рассмотрения.

Если применяется предварительный порядок — закрытие сделки до получения согласия АЗРК недопустимо. Если уведомительный — зафиксируйте срок подачи уведомления и включите его в план закрытия сделки.

Блок 4. Содержит ли сделка признаки антиконкурентного соглашения?

Помимо контроля концентрации, антимонопольное законодательство Казахстана запрещает соглашения между конкурентами, ограничивающие конкуренцию. Эти запреты применяются независимо от размера компаний и не требуют превышения пороговых значений.

• Ценовые соглашения. Любые договорённости с конкурентами о ценах, скидках, надбавках или условиях оплаты — запрещены. Форма не имеет значения: устная договорённость, переписка, обмен прайс-листами через посредника.
• Раздел рынков. Соглашения о разделе товарных рынков по территории, ассортименту, кругу покупателей или иным критериям квалифицируются как картель.
• Координация на торгах. Согласование заявок, цен или условий участия в государственных закупках или иных торгах — одно из наиболее часто выявляемых нарушений в Казахстане.
• Вертикальные ограничения. Соглашения между поставщиком и дистрибьютором о минимальных ценах перепродажи, территориальных ограничениях или эксклюзивности могут нарушать антимонопольное законодательство, если ограничивают конкуренцию на рынке.
• Обмен чувствительной информацией. Передача конкурентам данных о ценах, объёмах производства, планах по рынку или клиентской базе может квалифицироваться как согласованные действия даже при отсутствии явного соглашения.

Если в структуре сделки или сопутствующих договорённостях присутствует хотя бы один из перечисленных элементов — необходима отдельная антимонопольная экспертиза до подписания документов.

Блок 5. Есть ли основания для освобождения от согласования?

Казахстанское законодательство предусматривает ряд исключений, при которых сделка, формально подпадающая под критерии концентрации, не требует согласия АЗРК. Проверьте, применимо ли одно из них к вашей ситуации.

• Сделки внутри группы лиц. Реорганизация, передача активов или акций между компаниями одной группы, находящимися под единым контролем, как правило, не требует согласования — если в результате не меняется контроль над активами за пределами группы.
• Приобретение в целях перепродажи. Финансовые организации и инвестиционные фонды, приобретающие акции исключительно в целях последующей перепродажи без осуществления права голоса, могут быть освобождены от требования согласования при соблюдении условий, установленных законодательством.
• Малые пороги. Если суммарные показатели сторон не достигают минимальных пороговых значений — ни согласие, ни уведомление не требуются. Важно корректно рассчитать показатели с учётом всей группы лиц.
• Эффективность сделки. Даже при наличии оснований для контроля АЗРК вправе одобрить сделку, если стороны докажут, что она приводит к улучшению производства, продвижению технического прогресса или иным выгодам, перевешивающим ограничение конкуренции.

Наличие основания для освобождения необходимо документально подтвердить — самостоятельный вывод о неприменимости требований без анализа рисков не рекомендуется.

Что происходит, если пропустить согласование?

Закрытие сделки без обязательного согласия АЗРК — самостоятельное нарушение антимонопольного законодательства Казахстана, последствия которого не зависят от того, ограничивает ли сама сделка конкуренцию.

Возможные последствия включают административную ответственность участников и их должностных лиц, предписание АЗРК об устранении нарушения — вплоть до требования о разделении или отчуждении приобретённых активов, а также признание сделки недействительной в судебном порядке по заявлению регулятора. Практика АЗРК показывает, что регулятор активно использует эти инструменты — особенно в отношении сделок на концентрированных рынках.

Антимонопольный анализ должен проводиться до подписания обязывающих документов — LOI, SPA, соглашения о намерениях. Включение антимонопольного согласования в условия закрытия сделки (conditions precedent) является стандартной практикой при сделках, затрагивающих казахстанские активы.

Итоговый чек-лист: краткая версия для быстрой проверки

Используйте этот сводный список как экспресс-проверку перед началом структурирования сделки. Каждый пункт соответствует одному из блоков выше.

• Сделка является экономической концентрацией (слияние, приобретение контроля, активов, создание СП)?
• Суммарные активы или выручка участников (с учётом группы) превышают пороговые значения?
• Один из участников занимает долю свыше 35% на товарном рынке Казахстана?
• Определён применимый порядок: предварительное согласие или уведомление?
• Сделка не содержит признаков антиконкурентного соглашения (ценовой сговор, раздел рынков, координация на торгах)?
• Проверено наличие оснований для освобождения от согласования?
• Антимонопольное согласование включено в условия закрытия сделки (conditions precedent)?
• Подготовлен полный пакет документов для подачи в АЗРК?

Если хотя бы один из первых трёх пунктов вызывает сомнение — рекомендуется провести предварительный антимонопольный анализ до подписания каких-либо обязывающих документов. Подробнее о практике антимонопольного комплаенса — в материале «Антимонопольный комплаенс в Казахстане: зачем он бизнесу».